股東大會前寶能系還能否提名董事
劉俊海此前在接受法治周末記者采訪時表示，未來如果寶能系能選出兩三個董事進(jìn)入董事會，也符合股東權(quán)利保護(hù)的基本精神，要不然光讓人家掏錢，卻不給參與公司治理的機(jī)會，誰還買股票？
然而，在深圳地鐵的這份董事候選人名單中，持有萬科25.4%股份的寶能系，沒有任何職位。
在6月30日萬科召開股東大會之前，寶能系是否還能夠在法律規(guī)定的條件下，提交新的董事候選人名單？
法治周末記者查詢?nèi)f科公司章程發(fā)現(xiàn)，該章程規(guī)定，單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交召集人。召集人應(yīng)當(dāng)在收到提案后兩日內(nèi)發(fā)出股東大會補充通知，公告臨時提案的內(nèi)容。
北京大學(xué)法學(xué)院教授彭冰在一篇文章中提到，根據(jù)這樣一條規(guī)定，萬科此次股東大會在6月30日召開，深圳地鐵于6月19日提出臨時提案，萬科于6月21日發(fā)出臨時股東大會補充公告，都在規(guī)則范圍內(nèi)。
深圳地鐵卡著時間線提交臨時提案、萬科卡著時間線發(fā)出公告稱要改選董事會的這一做法，也被彭冰稱為“突襲”，因為在此前的股東大會通知中，并未提出要進(jìn)行董事會換屆。
“如果寶能系再想提出候選人名單，已經(jīng)超過臨時提案的期限。”彭冰認(rèn)為，寶能系的董事提名機(jī)會已徹底被堵死。
但是苗壯并不這么認(rèn)為。在他看來，寶能系并非一定無權(quán)再提出臨時提案，比如，提出自己的董事候選人名單。
“萬科公司章程規(guī)定的是‘可以’在股東大會召開十日前提出臨時提案，而非‘應(yīng)當(dāng)’或‘必須’。章程也沒有規(guī)定，在股東大會召開十日內(nèi)是否可以提出臨時提案。在這種情況下，如果寶能系有意提出自己的董事候選人，至少還有一定的探討空間。”苗壯說。
劉俊海在接受法治周末記者采訪時補充道，萬科公司章程里“可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交召集人”這樣一條規(guī)定，和公司法102條的規(guī)定完全一致。
劉俊海參與了公司法的制定，他表示，立法時加入這一條，目的是“股東提出臨時提案時讓其他公眾股東有心理準(zhǔn)備，不要搞突然襲擊”。
“當(dāng)然，這個‘可以’有兩種解釋。一種解釋是有權(quán)，一種解釋是可以在十日前也可以在十日后。根據(jù)立法目的，第一種解釋更加客觀公正一些。”劉俊海說。
不過劉俊海也提出疑問，寶能系不可能沒有看過萬科公司章程，也肯定知道自己有董事提名權(quán)，為什么卻在之前沒有提名董事、放棄了這項權(quán)利？
盈科律師事務(wù)所全球合伙人王光英還提醒道，即便寶能系提出自己的臨時提案，提案的內(nèi)容能否提交股東大會審議，決定權(quán)屬于董事會。除此之外，其他主體無權(quán)對臨提案的合規(guī)合法性進(jìn)行審查或提出異議。
寶能系缺位會否造成公司治理失衡
根據(jù)萬科公司章程規(guī)定，股東大會作出普通決議，須經(jīng)出席股東大會的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的過半數(shù)通過；選舉董事、選舉和罷免非職工代表擔(dān)任的監(jiān)事以普通決議通過。
這也就意味著，在6月30日的股東大會上，只需要有半數(shù)出席股東同意，新一屆董事會成員就會如深圳地鐵提名般正式開展工作。
在苗壯看來，深圳地鐵現(xiàn)在可以行使29.38%的表決權(quán)，萬科管理層及其支持者也持有一定的表決權(quán)�？紤]到寶能系此前所作的承諾，深圳地鐵提名的董事候選人獲得股東大會通過的可能性很大。
“寶能系目前雖然沒有提名董事，但是可以對這些提案投反對票。”劉俊海認(rèn)為。
王光英的觀點則是，寶能系已經(jīng)在壓力下放棄了戰(zhàn)略投資者的身份，被認(rèn)為是財務(wù)投資者，“我認(rèn)為寶能系在短期內(nèi)不會再發(fā)出反對聲音”。
如果深圳地鐵的提案被通過，擁有四分之一左右股權(quán)的第二大股東在董事會中沒有席位的這種情況，對于萬科未來的公司治理是否有影響？
“良好公司治理的一個基本要素是制約與平衡，包括股東與股東之間以及股東與管理層之間相互制衡。這樣的治理結(jié)構(gòu)更有利于促進(jìn)公平與效率，防止任何一方濫用權(quán)力。要想做到這一點，至少需要主要股東能在董事會中擁有相應(yīng)的發(fā)言權(quán)。如果下一屆萬科董事會成員中沒有寶能系提名的人選，未來的公司治理有可能出現(xiàn)‘結(jié)構(gòu)性’失衡。”苗壯說。
王光英也認(rèn)為，第二大股東沒有董事席位，這種現(xiàn)象是在特殊歷史背景和特別環(huán)境中產(chǎn)生的，對于寶能系而言應(yīng)該是迫不得已，沒有董事席位剝奪了寶能系的選擇管理者權(quán)利，受影響最大的主體乃是寶能系自身，寶能系的權(quán)益能否得到合理保障存疑。
假設(shè)萬科新一屆董事會成員格局就是深圳地鐵提名的那般，寶能系未來如果想要在公司治理方面有所作為，是否只能等到下一屆董事會換屆選舉？又或者說，寶能系持有25.4%的股份這一事實，是否會給萬科未來的董事會格局、公司治理格局帶來變數(shù)？
“寶能系如果真想有所作為，不需要等到下一屆董事會選舉。公司治理的基礎(chǔ)是股東主權(quán)論。此外，與英美法系盛行的‘董事會中心主義’相比，在中國，股東大會的權(quán)力更大。根據(jù)公司法，特殊決議需要出席股東大會的股東（包括股東代理人）所持表決權(quán)的三分之二以上通過。在審議這類提案時，寶能系所持25.4%的表決權(quán)就顯得非常重要。”苗壯說。
在苗壯看來，普通決議雖然只需過半數(shù)表決通過，寶能系的影響力同樣不可小覷。他們可以在公司法與公司章程允許的范圍內(nèi)聯(lián)合其他大股東或者爭取中小股東采取行動。此外，作為股東，寶能系依法享有直接或派生訴訟權(quán)。他們還可以此維護(hù)其合法權(quán)益并行使其監(jiān)督職能。當(dāng)然，寶能系如果自愿放棄行使其股東權(quán)利則另當(dāng)別論。
劉俊海表示，寶能系如果覺得某些董事不合格，在未來還可以要求更換董事，只不過如果罷免董事，需要給予董事一定補償，畢竟董事最初簽訂的合同是三年。
“這也就意味著，如果寶能系一直持有萬科股份，未來萬科的公司治理格局還是存在變數(shù)的。但是如果寶能系把股票賣了，就什么事兒都沒了。”劉俊海說。
王光英也覺得，在當(dāng)前的局勢下，寶能系未來可能會在合適的時機(jī)拋售萬科股份。
作者：法治周末記者 肖莎 來源：法治周末
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