別再假裝不知道

　　雅芳的自查和對高管的處置，再次彰顯出美國《海外反腐敗法》的威力。它已經(jīng)成為一把懸在美國跨國公司頭上的利劍。過去十年來，美國政府明顯加強了該法的執(zhí)行。奧巴馬上臺后，美國司法部更將打擊商業(yè)腐敗和賄賂作為其工作重點之一。美國證監(jiān)會也同步加強了執(zhí)法力度和資源的投入，在內(nèi)部新設立了一個專門針對《海外反腐敗法》的小組，以加強執(zhí)法。

　　在去年6月于上海召開的第三屆反腐中國高峰論壇上，美國司法部刑事犯罪部門欺詐科的科長助理艾德門茲(Nathaniel Edmonds)向與會者透露，美國司法部在加強《海外反腐敗法》的執(zhí)行上，正呈現(xiàn)出幾個趨勢。比如，執(zhí)法將更加嚴格;將有更多公司和個人(企業(yè)高管和涉案人員)面臨刑事訴訟;美國司法部將投入更多資源用于該法的執(zhí)行;將有更多的國際合作和跨境調(diào)查，促使更多國家加強反腐和刑事訴訟的力度。

　　美國司法部將更加嚴格地執(zhí)行《海外反腐敗法》，這包括擴大刑事責任范圍。比如，在其他國家，提供娛樂和送禮給私營企業(yè)的合作伙伴可能不算違法;但在中國，如果向國有企業(yè)的合作伙伴提供相似“服務”，就有可能觸犯《海外反腐敗法》。

　　另外，美國司法部也對美國企業(yè)因第三方代理商產(chǎn)生的腐敗行為所應承擔的法律責任，進行了更為嚴格的界定。如果美國企業(yè)對第三方代理商的腐敗行為明知卻采取“駝鳥政策”，將同樣被視為違法。

　　一直以來，《海外反腐敗法》對如何界定企業(yè)是否“知道”第三方代理商有不正當行為并無量化標準，在實踐中往往很難確認。很多外資企業(yè)通過和代理商簽訂簡單的銷售協(xié)議，試圖撇清和代理商的法律干系，以“假裝不知”的“駝鳥政策”規(guī)避法律風險。但艾德門茲明確表示這種做法不再奏效。

　　而在美國司法部于2008年公布的一個意見征求稿中，中國國有媒體工作者亦被列入《海外反腐敗法》“外國官員”的定義之中。

　　強化個人法律責任，是美國司法部加強執(zhí)法的一個重要新趨勢。過去《海外反腐敗法》主要針對公司罰款，但只是處罰公司而不對相關人員及負責的高管加以刑事處罰，被認為受到傷害的將是無辜的公司股東，不能起到足夠的威懾作用。據(jù)悉，自2004年以來，美國司法部已經(jīng)針對至少80余名個人提起了刑事訴訟。等待他們的不僅是經(jīng)濟重罰，也包括可能的牢獄之苦。

　　和中國反腐重點放在受賄官員身上不同，美國《海外反腐敗法》集中于行賄者，因為海外受賄對象并非美國司法管轄范疇。但艾德門茲強調(diào)，針對個人的刑事責任中，外籍受賄人員如涉嫌在美國境內(nèi)洗錢，也將面臨刑事處罰。

　　另一方面，美國在全球范圍內(nèi)掀起的海外反腐風暴，也推動著其他發(fā)達國家采取行動。最先采取立法行動的是英國。2010年4月8日，英國議會通過了一個新的法案《賄賂法案》(UK Bribery Act 2010)。這意味著，英國也將打擊商業(yè)腐敗的利刃從國內(nèi)引申到了海外。

　　英國新的《賄賂法案》將“給予、承諾或主動提出賄賂，以及請求、同意接受或接受賄賂，無論是在國內(nèi)還是境外，視為刑事犯罪”。這一措施包含針對政府官員的行賄。

　　和美國的《海外反腐敗法》一樣，英國《賄賂法案》的司法管轄范疇并不局限于英國公司，也包括所有在英國上市的外國公司，以及在英國境內(nèi)有業(yè)務的任何公司或合作伙伴，不論這家公司的注冊地和主營業(yè)務在什么地方。

　　在某些規(guī)定上，英國《賄賂法案》甚至比美國《海外反腐敗法》還要嚴格。比如，美國《海外反腐敗法》對某些行為，如因申請營業(yè)執(zhí)照等非隨意性(Non-discretionary)目的，而向官員或政府機構支付小額金額(稱為Facilitation Payment)的行為網(wǎng)開一面;但英國新法則對此不加區(qū)別，一視同仁。

　　美國司法部和美國證監(jiān)會是否會就雅芳涉嫌違反《海外反腐敗法》提起訴訟，目前尚無定論。通常，對企業(yè)自愿披露的信息，美國司法機構會進一步跟進，并和第三方調(diào)查機構合作，視情節(jié)和調(diào)查結果決定采取行動。