文/ 陳凱
近日，俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m遭公司投資方CVC起訴，因涉嫌轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)而被香港法院查封個(gè)人財(cái)產(chǎn)，消息一出，立即引起普遍關(guān)注。正當(dāng)大家對(duì)該信息還未完全消化之際，又傳來(lái)張?zhí)m的兒媳、著名影星徐熙媛復(fù)出的消息，不禁讓人們直呼信息量太大。且慢，緊接著又傳出張?zhí)m的董事長(zhǎng)職位可能不保的消息，一波三折，墻倒眾人推的遭遇，不禁令人感概。都說(shuō)做女人更難，做女強(qiáng)人更難，做有名的女強(qiáng)人更是難上加難。作為中國(guó)為數(shù)不多的知名女強(qiáng)人、女富豪，張?zhí)m從來(lái)都是輿論關(guān)注的焦點(diǎn)。
資本噩夢(mèng)不斷
24年前，張?zhí)m懷揣2萬(wàn)美元從加拿大回國(guó)，從一家小餐館做起，經(jīng)過(guò)十多年的打拼，終于在強(qiáng)手如林的餐飲界打出了一片天地�？梢哉f(shuō)是白手起家、獨(dú)立創(chuàng)業(yè)，和很多或是繼承或是遺孀或是和丈夫共同創(chuàng)業(yè)、擁有丈夫部分資產(chǎn)的女富豪相比，她的故事更充滿汗水與血淚。資本噩夢(mèng)不斷然而獲得成功的張?zhí)m從2008年與資本“觸電”起，開始了與資本之間一系列不愉快的合作。
2008年，為了支持門店擴(kuò)張計(jì)劃，張?zhí)m引入了國(guó)內(nèi)知名投資方鼎暉投資，當(dāng)時(shí)俏江南被估值約20億元，鼎暉以2億的價(jià)格換取了俏江南10%股權(quán)，并與張?zhí)m簽署了對(duì)賭協(xié)議，如果俏江南不能在2012年實(shí)現(xiàn)上市，張?zhí)m則需要花高價(jià)從鼎暉投資手中回購(gòu)股份。
2011年3月，俏江南向中國(guó)證監(jiān)會(huì)遞交A股上市申請(qǐng)，而后在證監(jiān)會(huì)披露的終止審查企業(yè)名單中，俏江南赫然在列。在折戟A股之后，2012年4月，俏江南謀劃在香港上市，預(yù)計(jì)融資規(guī)模為3～4億美元。為籌集資金，當(dāng)年5月，俏江南將集團(tuán)旗下的“蘭會(huì)所”出售。但此后香港上市便再無(wú)消息，前途一片迷茫。俏江南上市受挫后，鼎暉投資要求張?zhí)m按對(duì)賭協(xié)議高價(jià)回購(gòu)股份，雙方發(fā)生激烈矛盾沖突，張?zhí)m甚至向媒體坦言“最大錯(cuò)誤是引入鼎暉投資”。
此時(shí)的張?zhí)m已經(jīng)被外界解讀出了焦頭爛額的狀況。2012年前員工因離職糾紛，一紙?jiān)V狀將張?zhí)m訴至法院，彼時(shí)，更爆出身為政協(xié)委員、多次表白自己不會(huì)更改國(guó)籍的張?zhí)m，已更換為加勒比島國(guó)國(guó)籍，此事被媒體曝光后又引起一陣輿論波動(dòng)。
2013年，有媒體報(bào)道俏江南將出售股權(quán)給知名私募股權(quán)投資公司CVC。2014年公布的消息顯示，CVC以3億美元收購(gòu)俏江南約83%股權(quán)后，張?zhí)m繼續(xù)留任俏江南公司主席。誰(shuí)知不到一年時(shí)間，張?zhí)m與CVC公司之間的矛盾突然爆發(fā)，這次不止于口水戰(zhàn)，而是更加硝煙彌漫、措施強(qiáng)硬的法庭訴訟和資產(chǎn)查封。
不省心的富二代
在俏江南一系列紛紛擾擾的資本鬧劇之外，另一場(chǎng)娛樂鬧劇更加精彩。張?zhí)m的兒子汪小菲22歲從法國(guó)留學(xué)回國(guó)，就任俏江南執(zhí)行董事起，不但與女星張雨綺相戀并與章子怡傳出緋聞，更因高調(diào)做派被網(wǎng)友封為“京城四少”之一，成為中國(guó)富二代的代表人物。2011年，汪小菲成功迎娶臺(tái)灣知名藝人徐熙媛，但二人從舉行婚禮以來(lái)，先是與張朝陽(yáng)產(chǎn)生糾紛，后與萬(wàn)達(dá)老總之子王思聰多次在社交媒體發(fā)生口角，而張?zhí)m資產(chǎn)被查封后，王思聰更是在微博中爆料徐熙媛“哭暈在廁所”�？梢哉f(shuō)，夫妻二人從來(lái)沒有脫離公眾視野，成為比張?zhí)m還熱的話題夫妻。
解讀：對(duì)賭協(xié)議簽還是不簽？
張?zhí)m的所有困境來(lái)自融資，融資的目的是為了發(fā)展，但融資所帶來(lái)的對(duì)賭則像一把枷鎖，讓張?zhí)m陷入疲于奔命的境地。對(duì)賭協(xié)議已經(jīng)在投資界大行其道，創(chuàng)業(yè)者從最初的抗拒、談判，到如今不得不接受市場(chǎng)上已經(jīng)將對(duì)賭條款作為投資協(xié)議的必備條款這一約定俗成的事實(shí)。每一個(gè)想要引入戰(zhàn)略投資的創(chuàng)業(yè)者都面臨兩難選擇：要么全贏，要么全輸。因此大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者一旦與投資方合作破裂，大都難以冷靜。例如當(dāng)當(dāng)網(wǎng)李國(guó)慶就曾多次公開指責(zé)投資方；雷士照明創(chuàng)始人吳長(zhǎng)江與軟銀賽富基金首席合伙人閻焱的對(duì)壘等。
筆者認(rèn)為，出于對(duì)投資者的保護(hù)，投資方在合理范圍內(nèi)的對(duì)賭要求，理當(dāng)?shù)玫街С郑坏绻麑?duì)賭演變成了投資方的旱澇保收，甚至高息貸款，則違背了投資風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)的基本市場(chǎng)規(guī)律，不應(yīng)得到支持。
從司法實(shí)踐看，我國(guó)法院既有承認(rèn)對(duì)賭協(xié)議的判例，也有否定對(duì)賭協(xié)議的判例。毋須諱言的是，對(duì)賭協(xié)議是否有效，對(duì)于投資者和創(chuàng)業(yè)者來(lái)說(shuō)都是有風(fēng)險(xiǎn)的。這大概也是為什么大多數(shù)失敗投資的對(duì)賭協(xié)議最終都沒有付諸法律的原因。
事實(shí)是，大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者無(wú)法抵擋引入投資、迅速上市、一步登天的誘惑，他們大多懷著對(duì)市場(chǎng)前景和自身能力的信心，還帶著對(duì)投資方資源運(yùn)作能力的憧憬，僥幸認(rèn)為最壞的情況不會(huì)發(fā)生，往往會(huì)簽下含有對(duì)賭條款的投資協(xié)議。張?zhí)m就曾經(jīng)坦言：“創(chuàng)業(yè)就是不給自己留一點(diǎn)退路，才能做到第一。”但是，黑天鵝總是出現(xiàn)，企業(yè)運(yùn)營(yíng)失敗或者雖然沒有失敗但由于種種原因無(wú)法實(shí)現(xiàn)設(shè)定目標(biāo)，不但創(chuàng)業(yè)者已經(jīng)取得的成功和輝煌成為昨日黃花，往往連自己的家中余糧以及家人生活都受到實(shí)質(zhì)影響。筆者作為律師執(zhí)業(yè)十四年來(lái)，這種例子并不少見。
防范這種情況的發(fā)生，創(chuàng)業(yè)者應(yīng)當(dāng)做到有備無(wú)患：
首先，在簽署協(xié)議前以保險(xiǎn)、信托等方式事先隔離一部分家庭資產(chǎn)，使之獨(dú)立于自己的責(zé)任資產(chǎn)。保險(xiǎn)和信托在受益人為他人的情況下，保險(xiǎn)金和信托財(cái)產(chǎn)、信托受益權(quán)依法獨(dú)立于當(dāng)事人的個(gè)人資產(chǎn)，在對(duì)賭發(fā)生后具有不受追究的特性，可以起到隔離風(fēng)險(xiǎn)的作用。具體運(yùn)用方法，還要咨詢專業(yè)人士的意見。
其次，以婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)約定的方式隔離夫妻連帶債務(wù)，并提前向投資方披露。根據(jù)婚姻法的規(guī)定，夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對(duì)外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償。此外《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條也規(guī)定了債權(quán)人和債務(wù)人約定用夫妻一方財(cái)產(chǎn)償還的，則不作為夫妻共同債務(wù)處理。
最后，在盡職調(diào)查中披露個(gè)人財(cái)產(chǎn)要充分。盡職調(diào)查中未能充分披露個(gè)人財(cái)產(chǎn)的，可能被投資人抓住把柄，以惡意轉(zhuǎn)移隱匿財(cái)產(chǎn)而追究創(chuàng)業(yè)者的法律責(zé)任。
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