其他國家對(duì)電商的監(jiān)控義務(wù)又是什么態(tài)度呢？
歐美法院對(duì)電商監(jiān)控義務(wù)的態(tài)度大相徑庭。在法國Hermes訴eBay一案中，判決指出，eBay是交易規(guī)則的制定方，提供了相應(yīng)的頁面供商家展示商品，應(yīng)當(dāng)被視為網(wǎng)絡(luò)交易的中介方。因此，eBay未盡到監(jiān)控義務(wù)，理應(yīng)對(duì)在其網(wǎng)站上出售假冒物品的行為承擔(dān)法律責(zé)任。在德國Rolex 訴eBay一案中，判決指出，eBay不僅是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，而且是買賣經(jīng)紀(jì)人，因此負(fù)有監(jiān)管假貨的責(zé)任。在美國Tiffany訴eBay 案和Lancome訴eBay案中，法院則認(rèn)為電商環(huán)境下的侵權(quán)監(jiān)管義務(wù)歸于商標(biāo)權(quán)人。
電商作為一個(gè)市場(chǎng)主體，不是監(jiān)管部門，如果對(duì)其提出太多的義務(wù)和職責(zé)要求，可能會(huì)束縛其發(fā)展。但是電商作為一個(gè)銷售者聚集的平臺(tái)，如果只負(fù)責(zé)賺取利潤，不承擔(dān)一定的法律義務(wù)，也不符合權(quán)利義務(wù)對(duì)等的法律原則，從長遠(yuǎn)來看，也不利于電商的發(fā)展。因此，亟須推動(dòng)立法，明確電商的法律義務(wù)，劃清其行為的邊界。
電商對(duì)銷售者利用其平臺(tái)售假是否具有法律責(zé)任
目前，我國在銷售者利用電商平臺(tái)銷售假貨時(shí)，電商的法律責(zé)任規(guī)定主要體現(xiàn)在民事領(lǐng)域，在行政和刑事領(lǐng)域尚沒有相關(guān)的法律法規(guī)予以規(guī)范。民事領(lǐng)域主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
1、對(duì)被侵權(quán)人的責(zé)任。
我國的《侵權(quán)責(zé)任法》第36條第2款規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在接到通知后未及時(shí)采取必要措施的，對(duì)損害的擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。該款中確立的規(guī)則即“提示規(guī)則”。根據(jù)這一法條的規(guī)定，電商如果在接到被侵權(quán)人關(guān)于有商戶售假的通知時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)售假行為采取必要措施，否則要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但是被侵權(quán)人要主張損害擴(kuò)大部分也是司法實(shí)踐中的一個(gè)難點(diǎn)。
2.對(duì)消費(fèi)者的責(zé)任。
2014年3月15日，由全國人大修訂的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》(簡(jiǎn)稱“新消法”)正式實(shí)施，第四十四條規(guī)定，消費(fèi)者通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)購買商品或者接受服務(wù)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者或者服務(wù)者要求賠償。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者不能提供銷售者或者服務(wù)者的真實(shí)名稱、地址和有效聯(lián)系方式的，消費(fèi)者也可以向網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者要求賠償；網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者作出更有利于消費(fèi)者的承諾的，應(yīng)當(dāng)履行承諾。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者賠償后，有權(quán)向銷售者或者服務(wù)者追償。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者明知或者應(yīng)知銷售者或者服務(wù)者利用其平臺(tái)侵害消費(fèi)者合法權(quán)益，未采取必要措施的，依法與該銷售者或者服務(wù)者承擔(dān)連帶責(zé)任。
這一條規(guī)定了電商的兩個(gè)義務(wù)：
一是形式審核義務(wù)。電商必須審核銷售者或者服務(wù)者的名稱、地址和有效聯(lián)系方式，否則，在消費(fèi)者權(quán)益受到損害時(shí)，電商無法提供上述信息，需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。二是合理注意義務(wù)。電商應(yīng)該盡到合理注意義務(wù)，否則，消費(fèi)者可以主張電商明知或者應(yīng)知銷售者或者服務(wù)者利用其平臺(tái)侵害消費(fèi)者合法權(quán)益，要求電商承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但是新消法的適用需要消費(fèi)者提供證據(jù)證明電商沒有盡到相應(yīng)義務(wù)，這個(gè)證明責(zé)任特別是對(duì)沒有盡到合理注意義務(wù)的證明對(duì)于消費(fèi)者而言是很難的。因?yàn)榉煞ㄒ?guī)并沒有規(guī)定哪些屬于電商明知或者應(yīng)當(dāng)知道銷售商銷售假貨等侵權(quán)行為的情形。
完善電商立法
是解決問題的根本之道
對(duì)外開放讓中國趕上了互聯(lián)網(wǎng)的改革浪潮，讓中國迅速地縮小了和發(fā)達(dá)國家之間的差距，像阿里巴巴這樣的電商也創(chuàng)造了諸多中國奇跡。阿里巴巴已經(jīng)駛上了高速公路，未來要繼續(xù)保持在高速公路上行駛，面臨的不僅是一個(gè)經(jīng)營層面的問題，更是一個(gè)法律層面的問題。
假貨的存在，在一定時(shí)期可以幫助解決就業(yè)，可以創(chuàng)造巨大的經(jīng)濟(jì)利益，但是基于其對(duì)創(chuàng)新的毀滅性打擊，從長期來看，無論是對(duì)阿里巴巴這樣的企業(yè)還是對(duì)國家長遠(yuǎn)發(fā)展，都是極為不利的。
歐美發(fā)達(dá)國家在全球范圍內(nèi)呼吁強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，督促更多的國家簽署《反假冒貿(mào)易協(xié)議》(Anti-Counterfeiting Trade Agreement， 簡(jiǎn)稱ACTA)，ACTA的重要內(nèi)容之一在于明確及強(qiáng)化包括電商在內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的法律義務(wù)及責(zé)任。盡管我國沒有加入ACTA，但是科技經(jīng)濟(jì)全球化的趨勢(shì)、歐美國家對(duì)我國施加的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)壓力，更為重要的是國家發(fā)展對(duì)于創(chuàng)新的內(nèi)在需求，使得我們不可忽視反對(duì)售假行為的重要性。我們亟須完善針對(duì)電商的法律法規(guī)，理清電商的法律義務(wù)及法律責(zé)任，才能讓阿里巴巴等電商的道路更加平坦，才能讓消費(fèi)者和商標(biāo)權(quán)人的利益得到保護(hù)。
第一，亟須制定電商具體義務(wù)的條款。
如前所述，電商對(duì)售假行為是否具有監(jiān)控等義務(wù)，目前沒有專門的法律法規(guī)予以規(guī)范，工商總局的規(guī)章層級(jí)較低，而且規(guī)范比較抽象，電商執(zhí)行起來具有一定難度。電商應(yīng)該如何作為，如何給電商的義務(wù)劃定一定合理的邊界，是立法亟須解決的問題。
第二，亟須推動(dòng)電商專門立法。
工商總局宣布白皮書是指導(dǎo)性的，不具法律效力，這不僅是現(xiàn)實(shí)的情況，也是現(xiàn)行立法條件下的客觀不能。因此，繼續(xù)推動(dòng)電商專門立法，規(guī)定執(zhí)法的具體程序，規(guī)定電商的行為邊界及法律責(zé)任，行政執(zhí)法方有法律依據(jù)，才能解決現(xiàn)在電商和看官(消費(fèi)者和被侵權(quán)人)的雙重不滿。
第三，消費(fèi)者和被侵權(quán)人的維權(quán)需要具體的規(guī)則。
消費(fèi)者和被侵權(quán)人可以從民事領(lǐng)域?qū)で缶葷?jì)，但是由于缺乏特定領(lǐng)域的證據(jù)規(guī)則、證明標(biāo)準(zhǔn)等，消費(fèi)者和被侵權(quán)人維權(quán)難度比較大，亟須電商立法解決這些具體的問題，為消費(fèi)者和被侵權(quán)人的維權(quán)指明方向。
阿里巴巴和工商總局的爭(zhēng)論，實(shí)際上是缺乏電商立法背景下的產(chǎn)物，電商不知何去何從，工商總局執(zhí)法缺乏依據(jù)，而消費(fèi)者和被侵權(quán)人維權(quán)難度也很大，難免心生怨言。因此，推動(dòng)電商專門立法迫在眉睫。紛爭(zhēng)，止于法律。
�。ń�(jīng)濟(jì)參考報(bào) 楊延超作者為中國社科院知識(shí)產(chǎn)權(quán)中心副研究員）
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